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會員法訊第46期

一、法訊速遞

《中華人民共和國民法典》由第十三屆全國人民代表大會第三次會議于2020年5月28日通過，自2021年1月1日起施行。

《民法典》共7編1260條，各編依次為總則、物權、合同、人格權、婚姻家庭、繼承、侵權責任和附則，婚姻法、繼承法、民法通則、收養法、擔保法、合同法、物權法、侵權責任法，民法總則同時廢止?！睹穹ǖ洹繁蛔u為“社會生活的百科全書”，與每個人都息息相關，在我國立法史上具有里程碑的意義。其中加強對胎兒利益的保護、強化互聯網時代人格權益的保護、對高空拋物行為規定了多方責任、明確見義勇為免責、小區共有場所收入歸業主、界定夫妻共同債務等諸多亮點，充分體現《民法典》的時代特色與人文關懷。

二、以案釋法

業主與施工單位在法定優先受償權期限內，簽訂分期支付工程款協議，則能否以最后一期付款時間重新起算工程優先受償權？

【觀點一】優先受償權的起算時間為最后一期付款時間。

案情簡介：永安藥業公司的永安市物流綜合樓由燕城建設公司承包施工，雙方于2015年1月13日簽訂了物流綜合樓的《建設工程施工合同》、《工程施工合同補充協議》。在履行上述合同過程中，雙方于2016年4月2日簽訂了《終止合同協議書》，但未完成結算。由于永安藥業公司未支付工程款，燕城建設公司于2017年2月21日向法院提起訴訟。2017年5月24日，雙方庭外達成《和解協議書》，確定了未付工程款，并約定永安藥業公司從2017年6月份起每月30日前各支付50萬元給乙方，直至付清全部本息為止。但永安藥業公司未按《和解協議書》支付2018年7月起的款項，燕城建設公司于2019年3月25日再次起訴，要求永安藥業公司支付剩余工程款，并請求確認對案涉工程經折價或拍賣、變賣后所得價款享有優先受償權。

審判觀點：本案中，當事人雙方確定分期支付的工程款系同一工程結算的同一債務，對于同一債務而言，其具有整體性和唯一性，盡管雙方對整體債務分別約定了分期履行期限和數額，具有一定的獨立性，但該獨立性不足以否定整體性、唯一性?！吨腥A人民共和國合同法》第二百八十六條規定承包人就未付工程款對所承建工程享有優先受償權，系為保護承包人對工程價款的實際受償，在認定該優先受償權的行使期限時，應當遵循案件的客觀事實，尊重當事人之間關于工程款結算及支付工程價款期限的約定，優先受償權行使期限的起算點，亦應綜合考慮上述因素，以保證實現該優先權權能。因此，燕城建設公司行使建設工程價款優先受償權的期限，應從永安藥業公司履行最后一期還款之日起算。（案例來源： (2019)閩0481民初1281號）

【觀點二】<span times="" new="" roman";="" mso-hansi-font-family:"times="" roman";mso-bidi-font-family:"times="" color:black;mso-themecolor:text1;mso-bidi-font-weight:bold"="">優先受償權的起算時間，依據每期付款時間分別計算。

案情簡介：2014年3月1日，林杰與森瑞新材料公司簽訂《辦公綜合樓裝飾及大門景觀工程設計》《辦公綜合樓裝飾及大門景觀工程設計施工協議書》，合同約定由林杰為森瑞新材料公司辦公綜合樓內部的裝飾部分進行施工。合同簽訂后，林杰按照合同約定施工，于2014年10月20日竣工，并出具《竣工報告書》。

2017年9月8日，林杰、森瑞新材料公司雙方簽訂《貴州森瑞環保建材工業園辦公樓及廣場景觀噴泉工程最終結算協議》，雙方確認合同價款為770萬元，森瑞新材料公司支付了456.32萬元，尚欠318.68萬元，并對剩余工程款達成了分期支付的協議，協議約定2017年12月31日付118.68萬元，2018年6月30日支付林杰100萬元，2018年12月31日支付林杰100萬元。因森瑞新材料公司未能按照協議約定履行支付工程款的義務，林杰于2018年8月13日訴至法院。

審判觀點：林杰向一審法院提起訴訟的時間為2018年8月13日，故對于森瑞新材料公司應于2017年12月31日向其支付的118.68萬元工程款，因已過行權期限，依照《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（二）》第二十二條：“承包人行使建設工程價款優先受償權的期限為六個月，自發包人應當給付建設工程價款之日起算”規定，對該筆工程款的優先受償權請求法院不予支持。2018年6月30日應支付的100萬元以及2018年12月31日應支付的100萬元，合計200萬元，因未過行權期限，對這兩筆工程款的優先受償權請求，法院予以支持。（案例來源：(2019)黔01民終564號）

【解析】當約定分期支付工程款時，優先受償權如何起算，目前司法實踐中仍存在較大爭議。

第一種觀點是將工程款作為一個整體債務，認為每一次付款僅是整體的一部分，且具有連續性，當最后一次付款完畢之日才是整個工程款付清之日，不應人為將此分開。而第二種觀點則認為，雙方約定的每期付款時間，即為該部分工程款的“發包人應當給付建設工程價款之日”，此時承包人行使權利的條件已經具備。而建設工程優先受償權涉及抵押權人等第三人的利益，為了促使承包人及時行使權利，也為了保護其他權利人的合法權益能夠得到及時的實現，應當以每期付款時間節點作為每部分工程款優先受償權的起算點。但基于第二種觀點，會出現將一個債權分成若干個債權分別進行起訴主張權利的情況，明顯違背方便訴訟和節約司法資源的原則。

【重要提示】

1.為了避免發包人與承包人惡意串通，肆意順延付款時間以延長優先受償權行使期限，損害其他債權人利益，應當審查發包人、承包人的主觀意愿及是否存在損害第三人利益的情形。如果確系一方原因，導致付款條件不能成就，雙方協商一致另行確定了付款時間，不存在惡意損害第三人利益的情形，應認定對付款時間的約定為有效，優先受償權的行使起算時間以協議確定的付款時間為準。

2.在簽訂分期付款協議時，如果已經超過法定的優先受償權行使期限，當然不能因雙方的重新約定而產生新的優先受償權。

三、法務問答

《民法典》將給建設工程帶來哪些重大影響？

【影響1】施工合同無效但工程驗收合格情況下的工程價款結算

《民法典》 第七百九十三條 建設工程施工合同無效，但是建設工程經驗收合格的，可以參照合同關于工程價款的約定折價補償承包人。

建設工程施工合同無效，且建設工程經驗收不合格的，按照以下情形處理：

（一）修復后的建設工程經驗收合格的，發包人可以請求承包人承擔修復費用；

（二）修復后的建設工程經驗收不合格的，承包人無權請求參照合同關于工程價款的約定折價補償。

發包人對因建設工程不合格造成的損失有過錯的，應當承擔相應的責任。

該條直接承襲自《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（以下簡稱《司法解釋（一）》）第二條與第三條的規定，將《司法解釋（一）》中“承包人請求參照合同約定支付工程價款的”變更為“可以參照合同關于工程價款的約定折價補償承包人”，既擴大了參照的請求主體（承包人、發包人均可），又點出該種方式的折價補償性質，澄清了實務中“無效合同按有效處理”的錯誤理解。

此外，該條將《司法解釋（一）》中“竣工驗收合格”修改為“驗收合格”，對實踐中存在的尚未竣工但經驗收合格的工程做出了規范，以此減少諸多已完工程驗收合格但承包人遲遲無法主張工程款的情形。

【影響2】建設工程合同解除情形及后果

 第八百零六條 承包人將建設工程轉包、違法分包的，發包人可以解除合同。

發包人提供的主要建筑材料、建筑構配件和設備不符合強制性標準或者不履行協助義務，致使承包人無法施工，經催告后在合理期限內仍未履行相應義務的，承包人可以解除合同。

合同解除后，已經完成的建設工程質量合格的，發包人應當按照約定支付相應的工程價款；已經完成的建設工程質量不合格的，參照本法第七百九十三條的規定處理。

該條規定來源于《司法解釋（一）》第八條、第九條和第十條的規定?！端痉ń忉專ㄒ唬返诎藯l和第九條還規定了發包人、承包人可以解除合同的其他情形，包括未按約定支付工程價款、已經完成的建設工程質量不合格并拒絕修復等。其他情形雖未直接列入《民法典》規定中，但根據《民法典》對解除合同的一般性規定，其他情形在《民法典》實施后仍然可以作為解除合同的依據。

在解除的后果方面，《民法典》基本采納了《司法解釋（一）》第十條的規定，即在建設工程合同解除后，承包人請求按合同約定支付工程價款的前提是已完工程質量經發包人驗收合格。發包人驗收不合格時，可參照《民法典》規定的施工合同無效時的規定來處理。

四、溫馨提示

建設工程領域簽訂以房抵債協議應當注意的問題

1.在未對房屋所有權進行變更登記下，原工程款之債尚未消滅，發包人與承包人應當繼續履行工程款的債權債務關系。

2.以房抵債而擬受讓不動產的受讓人，在過戶前，即使經過公證，并不能依該以房抵債協議產生針對相關不動產的物權及優先利益。

3.建設工程施工合同無效后，發包人與承包人之間簽訂的以房抵償工程款的協議因具有相對獨立性，性質上屬發包人與承包人對既存債權債務關系清理，應綜合根據該協議內容進行分析判定，并不必然無效。

4.在工程款優先受償權權利限制范圍內簽署的房屋抵償工程款協議，屬于行使工程款優先受償權的一種形式，體現的是法定優先權，不受物權準登記/轉移登記的限制。

5.通過以物抵債方式取得建設工程房產所有權的第三人，不是最高人民法院《關于建設工程價款優先受償權問題的批復》第2條規定的消費者，依法不能對抗承包人就其承建的建設工程行使優先受償權。

6.實務操作過程中，還應當注意：以房抵債屬于債務清償還是擔保在實踐中經常產生爭議，以房抵債應當在債務清償期屆滿后，債務清償期屆滿前的以房抵債往往被認定為擔保；以房抵債的房屋的作價應當合理，不合理的低價會面臨被撤銷的風險，特別是建設單位面臨破產的情況下；根據抵債房屋的情況完善相關手續，具備辦理過戶條件的應當辦理產權變更登記，尚不具備辦理產權登記的應當辦理網簽備案并申請預告登記。

本期撰稿：

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