會員法訊第66期

一、法訊速遞

《科學技術進步法》修訂，為科技自立自強提供法治保障

2021年12月24日，十三屆全國人大常委會第三十二次會議表決通過修訂后的《科學技術進步法》，自2022年1月1日起施行。此次修訂健全科技創新保障措施，完善國家創新體系，破除自主創新障礙因素等，為走中國特色自主創新道路，促進實現高水平科技自立自強提供法治保障。

修訂后的《科學技術進步法》共12章117條，包括總則、基礎研究、應用研究與成果轉化、企業科技創新、科學技術研究開發機構、科學技術人員、區域科技創新、國際科學技術合作等章節。此次修法，極具亮色的是“建立健全以國家實驗室為引領、全國重點實驗室為支撐的實驗室體系”“鼓勵科研單位采取股權、期權、分紅等方式激勵科學技術人員”“國家支持發展新型研究開發機構等新型創新主體”“探索賦予科學技術人員職務科技成果所有權或者長期使用權制度”“減輕事務性負擔保障科研時間”等，積極回應各方面關切。

二、以案釋法

發包人與承包人簽訂《以房抵債協議書》，該《協議書》中明確承包人已主張建設工程價款優先受償權，該方式系承包人對建設工程價款優先受償權的有效行使，因此具備優先受償效力，可以排除其他債權人對抵債部分房產的強制執行。

基本案情

四川省成都市中級人民法院在執行紫杰投資公司等申請人申請執行銀都房開公司債務糾紛案時，對案涉房產采取強制措施，建機工程公司提出執行異議，成都市中級人民法院裁定予以支持，紫杰投資公司提起訴訟。

案涉工程分別于2009年4月25日、2011年1月8日、2011年2月28日竣工驗收并交付，2009年9月29日、2011年3月28日銀都房開公司與建機工程公司分別簽訂結算書。后銀都房開公司出具《關于我司為四川省建筑機械化工程有限公司抵償房屋辦理過戶登記有關情況的說明》，該說明載明：“鑒于我司因位于大邑縣大邑大道458#邑都上城項目欠付省建機公司工程款6830778元，且省建機公司享有該工程價款優先受償權，經多次磋商，我司于2013年7月11日與省建機公司簽訂《協議書》，約定將我司房源中價值7330778元的15套房屋用以抵扣欠付建機公司的工程款6830778元……”，原審中建機工程公司已將該份說明作為證據提交，銀都房開公司原審代理人對該份說明的真實性無異議。

再審申請人認為：《關于我司為四川省建筑機械化工程有限公司抵償房屋辦理過戶登記有關情況的說明》可以證明建機工程公司在案涉工程價款優先受償權行使的六個月法定期限內通過磋商的方式向銀都房開公司主張過工程價款優先受償權，故建機工程公司與銀都房開公司于2013年7月11日簽訂案涉《協議書》時，并未超過建設工程價款優先受償權行使的法定期限，故以房抵債協議處分案涉房產的效力優先于其他債權，可以排除其他債權的強制執行。

法院觀點

《中華人民共和國合同法》第二百八十六條（現規定于《民法典》第八百零七條）規定：“發包人未按照約定支付價款的，承包人可以催告發包人在合理期限內支付價款。發包人逾期不支付的，除按照建設工程的性質不宜折價、拍賣的以外，承包人可以與發包人協議將該工程折價，也可以申請人民法院將該工程依法拍賣。建設工程的價款就該工程折價或者拍賣的價款優先受償?！苯C工程公司承包建設了銀都房開公司的“邑都上城”項目，銀都房開公司欠付建機工程公司該工程項目的工程款，雙方于2013年7月11日簽訂《協議書》，約定以案涉項目的13套房屋在內的共15套房屋作價抵償銀都房開公司欠付建機工程公司的工程款，并就案涉房屋簽訂《商品房買賣合同》，建機工程公司以沖抵工程款的方式購買上述房屋，其實質是通過協商折價的方式實現建設工程價款優先受償權，該行為符合《中華人民共和國合同法》第二百八十六條規定的工程價款優先受償權實現方式。最高法院《關于建設工程價款優先受償權問題的批復》第一條（現規定于《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（一）》第三十六條）規定：“人民法院在審理房地產糾紛案件和辦理執行案件中，應當依照《中華人民共和國合同法》第二百八十六條的規定，認定建筑工程的承包人的優先受償權優于抵押權和其他債權?！弊辖芡顿Y公司對銀都房開公司享有的是普通債權，因此建機工程公司享有的工程款優先受償權應優先于紫杰投資公司的普通債權得到受償，建機工程公司就案涉房屋享有的權利足以排除紫杰投資公司的強制執行，故本案不適用執行異議和復議規定第二十八條的規定。建機工程公司的再審理由成立，其再審請求應予支持。

律師觀點

原《中華人民共和國合同法》第二百八十六條規定的工程價款優先受償權實現方式為催告、協議折價、申請人民法院依法拍賣。法律并未限制當事人在法律規定的范圍內采用哪種方式，故當事人可以采用以上任一種方式主張優先受償權。建機工程公司與銀都房開公司簽訂的《協議書》約定，以沖抵工程款的方式購買案涉房屋，并注明建機工程公司主張了優先受償權，雙方簽訂該協議的行為實質是通過協商折價的方式實現建設工程價款優先受償權，該行為符合原《中華人民共和國合同法》第二百八十六條規定的工程價款優先受償權實現方式，故建機工程公司就案涉房屋享有的權利足以排除紫杰投資公司的強制執行。

三、法務問答

實際施工人對外借款時使用公司項目部資料專用章，公司是否需要承擔還款責任？

答：最高人民法院在（2014）民申字第1號民間借貸糾紛一案中認為：借款合同與建設工程施工合同是兩個不同的合同關系，實際施工人對外借款不是對涉案項目建設工程施工合同的履行，《借款協議》也不屬于工程項目資料，故在《借款協議》上加蓋公司項目部資料專用章超越了該公章的使用范圍，在未經公司追認的情況下，不能認定《借款協議》是公司的意思表示，公司對借款不承擔連帶還款責任。但實務中對于加蓋項目部相關印章的合同，其法律后果是否需要建筑施工企業承擔也存在不同判例及規定，故仍需個案分析。

四、溫馨貼士

1.實施特殊工作時間制度要有相應行政許可

獲得實施不定時工作時間制度和綜合計算工時工作時間制度,是用人單位化解加班工資壓力的重要手段,但須注意的是，這兩種工作時間制度一定要獲得相應的行政許可后方能有效。所以，公司要注意檢查特殊工作時間制度的行政許可是否處于持續有效狀態。如果已經失效或即將失效，請及時辦理新的行政許可。如果公司尚未實施特殊工作時間制度的，請及時辦理相應的申請。

2.入職審查須注意4方面的情況

入職審查通常要查驗擬入職人員的身份證件、學歷資質證件、勞動關系證明（含失業登記證），并對競爭限制義務、身體健康狀況、個人簡歷和其他個人信息進行查驗。這些查驗工作事關入職員工是否符合錄用條件，可以排除企業潛在的法律風險。

需要特別提醒公司注意的是：A、在查驗證件時，應當查驗原件并留存證件的復印件，同時要求提交的員工在復印件上簽注“與原件一致，由本人提供”和簽名并妥善保管好，保管期限最少到其離職后的3年。B、可以要求入職員工提交芝麻信用、信用卡還賬記錄，要求提交原件或當場打開支付寶查詢，以判斷員工的財務狀態和信用情況，財務、采購及重大涉密崗位還可以要求員工提交個人征信報告。C、可以對員工進行背景調查，包括進行員工勞動爭議案件申請情況查詢，以判斷員工是否為職業碰瓷人及其能否勝任崗位。D、在進行B項或C項時，需要注意個人信息的保護。最基本的方式是事先獲得員工授權和同意。

3.員工離職應面談并記錄簽字

無論因何原由、誰先提出解除請求，均應面談并進行記錄，由員工當場對筆記進行簽字確認。如需以嚴重違反規章制度為由辭退員工的，要保證有相應的規章制度以及制度的合法有效。員工平時的績效評估、考勤記錄表均是作為解除的重要事實依據，均需由員工親自簽字確認，故制度的有效和記錄的完整非常重要。若要以無法勝任工作為由解除勞動合同，前提是員工明確知曉了其崗位工作的內容與職責，因此建議勞動合同中要對崗位有說明，約定用人單位可以調崗，并要求員工在入職時簽字確認。

另外，《勞動合同法》明確規定在因無法勝任現工作時不得直接解除，而需要先進行培訓或調崗。在整個過程中，公司需要做好以下證據的留存：A、不能從事原工作的考核證明；B、內部調崗證明或培訓證明；C、調崗后仍不能從事工作的考核證明；D、提前30天通知解除勞動關系的證明或支付替代通知金的證明。如員工提出辭職，最保險的方式是要求員工統一使用“因個人原因提出辭職”這一表述。

公司還需注意的是，在員工個人提出辭職的情況下，在離職審批單或者聯系單中，必須在員工的簽名處印有“雙方工資等報酬已經結清，再無爭議”等字樣。

本期撰稿

浙江智仁律師事務所

聯系人：方志宇

電話：13968123826

聯系人： 王寒梅

電話：13588310120