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會員法訊第89期

一、法訊速遞

新公司法2024年7月1日起施行,完善中國特色現代企業制度

2023年12月29日，十四屆全國人大常委會第七次會議修訂通過《中華人民共和國公司法》，該法自2024年7月1日起施行。根據全國人大法工委負責人的解讀，此次公司法修訂有以下亮點：

一、完善公司資本制度

1.完善注冊資本認繳登記制度。規定有限責任公司股東出資期限不得超過五年。對新法施行前已登記設立且出資期限超過本法規定期限的公司設置過渡期，要求其將出資期限逐步調整至本法規定的期限以內。具體辦法由國務院規定。

2.在股份有限公司中引入授權資本制，允許公司章程或者股東會授權董事會發行股份，同時要求發起人全額繳納股款。

3.規定股份有限公司可以發行優先股和劣后股、特殊表決權股、轉讓受限股等類別股。

4.規定簡易減資制度，允許公司按照規定通過減少注冊資本方式彌補虧損，但不得向股東分配，也不得免除股東繳納出資或者股款的義務。

5.增加股東未按期繳納出資的失權制度、股東認繳出資加速到期制度，規定股權轉讓后受讓人承擔認繳義務，轉讓人承擔補充責任。

二、優化公司治理

1.允許公司只設董事會、不設監事會，公司只設董事會的，應當在董事會中設置審計委員會行使監事會職權。

2.簡化公司組織機構設置。對于規模較小或者股東人數較少的公司，可以不設董事會，設一名董事，不設監事會，設一名監事；對于規模較小或者股東人數較少的有限責任公司，可以不設監事。

3.規定職工人數三百人以上的公司，除依法設監事會并有公司職工代表的外，其董事會成員中應當有公司職工代表。

三、加強股東權利保護

1.強化股東知情權。擴大股東查閱材料的范圍，允許有限責任公司股東查閱會計憑證。

2.完善股份有限公司股東請求召集臨時股東會會議的程序。

3.對于公司的控股股東濫用股東權利，嚴重損害公司或者其他股東利益的，其他股東有權請求公司按照合理的價格收購其股權。

4.規定公司減少注冊資本，應當按照股東出資或者持有股份的比例相應減少出資額或者股份。

5.允許股東對公司全資子公司董事、監事、高級管理人員等提起代表訴訟。

6.明確利潤分配時間，股東會作出分配利潤的決議的，董事會應當在股東會決議作出之日起六個月內進行分配。

四、強化控股股東、實際控制人和董事、監事、高級管理人員的責任

1.完善忠實和勤勉義務的具體內容。

2.規范董、監、高人員與公司關聯交易的規則，增加關聯交易的報告義務和回避表決規則。

3.強化董、監、高人員對股東資本充實的監督責任。

4.規定董事、高級管理人員執行職務存在故意或者重大過失，給公司、股東、債權人造成損害的，應當承擔賠償責任。

5.規定公司的控股股東、實際控制人不擔任公司董事但實際執行公司事務的，對公司負有忠實和勤勉義務。

6.規定公司的控股股東、實際控制人指示董事、高級管理人員從事損害公司或者股東利益的行為的，與該董事、高級管理人員承擔連帶責任。

五、完善公司債券相關規定

1.根據《關于國務院機構改革方案的決定》將國家發改委企業債券審核職責劃入中國證監會的要求，刪去國務院授權的部門對公開發行債券注冊的規定。

2.明確公司債券可以公開發行，也可以非公開發行。

3.將發行可債轉股的公司由上市公司擴大到所有股份有限公司。

二、以案釋法

股東轉讓已認繳出資但未屆出資期限的股權，還應承擔資本充足義務

案例索引

浙江省高級人民法院于2022年07月07日作出的（2022）浙民終489號二審民事判決書。

案情經過

2020年12月31日，廈門仲裁委員會作出廈仲裁字20201184號裁決書，認定案涉債務形成于2017年6月至2018年2月，杜魯克公司于裁決書送達之日起10日內,向廈門路橋公司支付貨款259565元。案經執行，查明杜魯克公司無可供執行的財產，終結本次執行程序。

經查：2016年3月11日，由王偉洪、王紀燦、謝巧慧發起成立杜魯克公司，注冊資本500萬元，其中謝巧慧認繳出資150萬元，出資時間為2036年3月3日前。2018年10月10日，謝巧慧將其持有的公司股權以0元價格轉讓給王偉洪。2021年11月2日，廈門路橋公司向法院提出申請，要求追加謝巧慧為被執行人，在未繳納出資150萬元額度內,對被執行人杜魯克公司債務不能清償部分承擔補充賠償責任，人民法院裁定予以準許。謝巧慧不服執行裁定，向法院起訴請求：1．確認謝巧慧無需在未繳納出資150萬元額度內對杜魯克公司債務不能清償部分承擔補充賠償責任；2．確認不得追加謝巧慧為（2021）浙06執65號案件的被執行人。一審法院判決：駁回謝巧慧的訴訟請求。二審法院判決：駁回上訴，維持原判。

法院觀點

本案的爭議焦點在于，謝巧慧可否被追加為（2021）浙06執65號案件的被執行人。

根據《最高人民法院關于民事執行中變更、追加當事人若干問題的規定》第十九條規定，作為被執行人的公司，財產不足以清償生效法律文書確定的債務，其股東未依法履行出資義務即轉讓股權，申請執行人申請變更、追加該原股東或依公司法規定對該出資承擔連帶責任的發起人為被執行人，在未依法出資的范圍內承擔責任的，人民法院應予支持。謝巧慧轉讓股權時未屆出資期限，在杜魯克公司不能清償到期債務的情形下，謝巧慧是否應在未出資范圍內承擔責任。本院認為，一般情況而言，注冊資本認繳制下股東對于認繳的出資依法享有期限利益，股東在認繳出資期限屆滿前未繳納出資，不屬于未履行出資義務。但本案中，謝巧慧作為杜魯克公司的發起股東，出資認繳期限設定為20年，事實上零實繳出資。案涉債務發生于謝巧慧持股期間，根據2018年9月10日的《個人股東變動情況報告表》記載，杜魯克公司賬面凈資產總額為-129772.47元，表明謝巧慧于2018年10月10日轉讓股權時認可公司存在資不抵債的情況。因此，該情況下的股權轉讓有逃避公司債務清償、逃避出資義務之嫌，謝巧慧應當在未出資范圍內對公司不能清償債務承擔補充賠償責任。

浙江智仁律師事務所“金訟圈”提示:2022年12月30日，《中華人民共和國公司法（修訂草案二次審議稿）》，對于股東轉讓已認繳出資但未屆繳資期限的股權的，在受讓人承擔繳納出資義務的基礎上，明確受讓人未按期足額繳納出資的，出讓人對受讓人未按期繳納的出資承擔補充責任。

新《公司法》規定:2023年12月29日,十四屆全國人大常委會第七次會議修訂通過《中華人民共和國公司法》第八十八條規定：“股東轉讓已認繳出資但未屆出資期限的股權的，由受讓人承擔繳納該出資的義務；受讓人未按期足額繳納出資的，轉讓人對受讓人未按期繳納的出資承擔補充責任。”　

律師觀點：

新《公司法》的該條規定，填補了原法的漏洞，杜絕了之前股東借股權轉讓之名，行逃避出資義務之實的做法。在約定的出資義務截止日前，未履行出資義務的股東將股權轉讓給明顯缺乏出資能力的新股東，如果原股東不再承擔出資義務的補充責任，將給債權人帶來極大風險。當然，法律并不禁止正常的股權轉讓，即使未屆出資期限的股權，也完全可以自由轉讓，法律只是為了避免因股權轉讓給債權人帶來不利后果，設置了防范措施。

三、法務問答

以集體所有土地為標的簽訂的用于商品住宅的房地產開發合同是否有效？

最高法院民一庭2021年第34次主審法官會議討論認為：：當事人以集體所有土地為標的簽訂的用于商品住宅的合資合作開發房地產合同，因違反法律、行政法規的強制性規定而無效。 

首先，《中華人民共和國城市房地產管理法》第二條第三款規定：“本法所稱房地產開發，是指在依據本法取得國有土地使用權的土地上進行基礎設施、房屋建設的行為?！钡诰艞l規定：“城市規劃區內的集體所有的土地，經依法征收轉為國有土地后，該幅國有土地的使用權方可有償出讓，但法律另有規定的除外?！?nbsp;

其次，根據《中華人民共和國土地管理法》第四十四條第一款規定：“建設占用土地，涉及農用地轉為建設用地的，應當辦理農用地轉用審批手續?！币约暗诹龡l第一款規定：“土地利用總體規劃、城鄉規劃確定為工業、商業等經營性用途，并經依法登記的集體經營性建設用地，土地所有權人可以通過出讓、出租等方式交由單位或者個人使用，并應當簽訂書面合同，載明土地界址、面積、動工期限、使用期限、土地用途、規劃條件和雙方其他權利義務?！奔w經營性建設用地限于工業、商業等經營性用途，商品住宅用地未納入集體經營性建設用地用途。

四、溫馨貼士

新《公司法》規則下，除兩種情況，債權人可要求股東提前繳納出資

原《公司法》規則下，股東出資實行認繳制，且認繳期限沒有限制，認繳期限約定為100年都可以，且只要股東未屆出資期限，公司、其他股東、公司債權人均不得要求該股東提前繳納出資。而在新《公司法》規則下，只要公司不能清償到期債務，債權人就可以要求股東提前繳納出資。

《九民紀要》第6條規定：在注冊資本認繳制下，股東依法享有期限利益。債權人以公司不能清償到期債務為由，請求未屆出資期限的股東在未出資范圍內對公司不能清償的債務承擔補充賠償責任的，人民法院不予支持。但是，下列情形除外：

（1）公司作為被執行人的案件，人民法院窮盡執行措施仍無財產可供執行，已具備破產原因，但不申請破產的；

（2）在公司債務產生后，公司股東（大）會決議或以其他方式延長股東出資期限的。

新《公司法》第五十四條規定：“公司不能清償到期債務的，公司或者已到期債權的債權人有權要求已認繳出資但未屆出資期限的股東提前繳納出資。”

所以，在新《公司法》實施后，股東再也不能以認繳出資期限未屆至為由拒絕繳納出資，只要公司不能清償到期債務，公司與債權人均可以要求股東提前繳納出資，這對認繳出資的股東來說是一個巨大變化。

本期撰稿

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