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會員法訊第二期

一、法訊速遞   

    1、2016年9月22日，最高人民法院聯合水利部等9個部門印發了《關于在招標投標活動中對失信被執行人實施聯合懲戒的通知》（以下簡稱《通知》），以期促進招標投標市場健康有序發展。                   

   《通知》明確聯合懲戒對象為被人民法院列為失信被執行的投標人、招標代理機構、評標專家以及其他招標從業人員。

    聯合懲戒措施包括限制失信被執行人的投標活動、招標代理活動、評標活動、招標從業活動。

    查詢內容為失信被執行人（法人或者其他組織）的名稱、統一社會信用代碼（或組織機構代碼）、法定代表人或者負責人姓名；失信被執行人（自然人）的姓名、性別、年齡、身份證號碼；生效法律文件確定的義務和被執行人的履行情況；失信被執行人失信行為的具體情形；執行依據的制作單位和文號、執行案號、立案時間、執行法院；人民法院認為應當記載和公布的不涉及國家機密、商業秘密、個人隱私的其他事項。

    2、住房與城鄉建設部和工商總局制定了《建設工程勘察合同（示范文本）》（GF-2016-0203），自2016年12月1日起執行，在執行過程中有任何問題，可以與住房城鄉建設部建筑市場監管司、工商總局市場規范管理司聯系。

二、以案釋法-施工單位的單方驗收行為無效

    裁判要旨：

    建設工程竣工后，發包人應當按照相關施工驗收規定對工程及時組織驗收，該驗收既是發包人的義務，亦是發包人的權利。承包人未經發包人同意對工程組織驗收，單方向質量監督部門辦理竣工驗收手續的，侵害了發包人工程驗收權利。在此情況下，質檢部門對該工程出具的驗收報告及工程優良證書因不符合法定驗收程序，不能產生相應的法律效力。

    案例索引：

    威海市鯨園建筑有限公司與威海市福利企業服務公司、威海市盛發貿易有限公司建設工程合同糾紛案件（載《最高人民法院公報》2013年第82期）

    法院觀點：

本案查明事實表明，中國康復研究中心威海國際旅游基地(以下簡稱旅游基地)因不具有相關的開發建設資格，故將涉案工程的建設單位登記為鯨園公司。鯨園公司應本著誠實信用原則，維護旅游基地作為發包人權利義務的行使。旅游基地公司與鯨園公司簽訂的《建設工程施工合同》約定了鯨園公司提供竣工資料和驗收報告的時間，表明旅游基地并未將其對工程組織驗收的權利委托鯨園公司。鯨園公司在未經旅游基地同意情形下，單方向質監站辦理竣工驗收手續，申報質量評定等級，侵害了福利公司（旅游基地公司因被吊銷營業執照，其債權債務由福利公司承接）作為工程發包人的權利，導致質監站對該工程驗收出具的工程竣工驗收報告及工程優良評定證書，不符合法定程序，不能產生相應的法律效力。鯨園公司依照質監站出具的工程竣工驗收報告及工程優良評定證書主張工程已經竣工驗收，且質量優良，福利公司應當支付工程優良獎的理由不成立，本院不予支持。

     律師觀點：

   《合同法》第二百七十九條規定：“建設工程竣工后，發包人應當根據施工圖紙及說明書、國家頒發的施工驗收規范和質量驗收標準及時進行驗收。驗收合格的，發包人應當按照約定支付價款，并接收該建設工程?！薄督ㄔO工程質量管理條例》第十六條規定：“建設單位收到建設工程竣工報告后，應當組織設計、施工、工程監理等有關單位進行竣工驗收?！鄙鲜龇?、法規規定表明，竣工驗收既是發包人的權利，也是發包人的義務。發包人對建設工程組織驗收，是建設工程通過竣工驗收的必經程序，為此，除非發包人與施工單位就工程竣工驗收流程、條件有作出特殊約定，否則應該按照雙方約定、法律規定、行業規范由雙方共同辦理驗收。

三、法務問答

    提問：審計機關對建設資金的審計會影響建設單位與承建單位的合同效力及履行嗎？

解答：最高人民法院《2015年全國民事審判工作會議紀要》明確：依法有效的建設工程施工合同，雙方當事人均應依約履行。除合同另有約定，當事人請求以審計機關作出的審計報告、財政評審機構作出的評審結論作為工程價款結算依據的，一般不予支持。

　　合同約定以審計機關出具的審計意見作為工程價款結算依據的，應當遵循當事人締約本意，將合同約定的工程價款結算依據確定為真實有效的審計結論。承包人提供證據證明審計機關的審計意見具有不真實、不客觀情形，人民法院可以準許當事人補充鑒定、重新質證或者補充質證等方法糾正審計意見存在的缺陷。上述方法不能解決的，應當準許當事人申請對工程造價進行鑒定。另外，《最高人民法院關于建設工程承包合同案件中雙方當事人已確認的工程決算價款與審計部門審計的工程決算價款不一致時如何適用法律問題的電話答復意見（2001）民他字第2號》文件也曾作出類似的規定。

四、溫馨貼士

企業規范用工準則

   （一）及時簽訂勞動合同。各單位招用人員時要在一個月內及時簽訂勞動合同，超過一個月未與勞動者簽訂書面勞動合同的，依法應當向勞動者每月支付二倍的工資，滿一年未與勞動者簽訂書面勞動合同的，視為自用工之日起滿一年的當日已經與勞動者訂立無固定期限勞動合同。

   （二）嚴格執行最低工資標準。最低工資標準一般采取月最低工資標準和小時最低工資標準兩種形式，月最低工資標準適用于全日制就業勞動者，小時最低工資標準適用于非全日制就業勞動者。國家實行最低工資保障制度，工資支付不得低于最低工資標準，有條件的還要逐年提高工資標準。

   （三）依法繳納社會保險。職工社會保險包括職工基本養老保險、城鎮職工基本醫療保險、失業保險、工傷保險、生育保險等五種保險。社會保險具有強制性，依法繳納社會保險是勞動合同的必備條款，社會保險是通過國家制定法律、法規來強制實施的，單位和職工必須參加社會保險并履行繳費義務，不履行繳費義務的單位和個人都應當承擔相應的法律責任，并會造成單位和個人的經濟損失。

   （四）依法解除勞動合同。單位如不再使用勞動用工，應當依法解除或終止勞動合同（勞動關系），出具解除或者終止勞動合同證明，在15日辦理檔案和社會保險關系轉移手續，并按照《勞動合同法》等規定支付相關待遇。避免由此造成的經濟損失和引發的矛盾糾紛。

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