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    杭州市住宅裝飾工程質量
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    會員法訊第三期

    時間:2017-02-14 閱讀:4318

    一、法訊速遞

    1、2016年11月14日,人社部、發改委、公安部、司法部、財政部、住建部、交通運輸部、水利部、人民銀行、國資委、工商總局、全國總工會等12家部委,聯合下發《關于開展農民工工資支付情況專項檢查的通知》(人社部明電〔2016〕6號),從2016年11月15日至2017年春節前在全國組織開展農民工工資支付情況專項檢查。重點是招用農民工較多的建筑市政、交通、水利等建設施工企業,特別是政府投資工程項目建設施工企業。其中,因掛靠承包、違法分包、轉包、拖欠工程款等造成的欠薪案件,由住房城鄉建設、交通運輸、水利部門負責重點督辦。

    對于拖欠農民工工資的責權歸屬,通知特別指出:(1)由招用農民工的企業承擔直接清償拖欠農民工工資的主體責任;(2)建設單位或施工總承包企業未及時劃撥工程款、將工程違法發包、轉包或違法分包致使拖欠農民工工資的,由建設單位或施工總承包企業承擔清償責任。

    《通知》還要求,“抓緊在工程建設領域全面實行農民工實名制管理”。

    2、2016年11月14日,住房和城鄉建設廳發布《關于浙江省建筑業企業資質智能化審批試點方案的復函》(建辦市函[2016]979號),同意《浙江省建筑業企業資質實施智能化審批試點方案》,試點范圍包括浙江省審批的建筑業企業資質首次申請、升級、延續、變更、遺失補辦及重新核定。試點工作將充分利用信息化和互聯網手段,多渠道采集企業相關數據,建立和完善建筑市場中企業、人員、項目、信用四大基礎數據庫,使資質審批與行業監管能共享共用、盡享盡用數據信息。

     

    二、以案釋法  

    ——法院如何認定中標通知書發出后一方拒絕按招標文件簽訂合同的責任?

    裁判要旨:

    《招標投標法》第45條第2款規定:“中標通知書對招標人和中標人具有法律效力。中標通知書發出后,招標人改變中標結果的,或者中標人放棄中標項目的,應當依法承擔法律責任?!敝袠送ㄖ獣l出后,一方無正當理由拒絕按照招投標文件簽署書面合同的,應當承擔法律責任。

    案例索引:

    廣西壯族自治區冶金建設公司與桂林天湖水利電業設備有限公司招投標糾紛案(審理法院:靈川縣人民法院  一審  2009)靈民初字第800號;桂林市中級人民法院  二審  (2010)桂市民終字第757號)

    法院觀點:

    廣西壯族自治區冶金建設公司(以下簡稱冶金公司)作為第一中標人,沒有按照招標文件的約定在一個月內與桂林天湖水利電業設備有限公司(以下簡稱天湖公司)簽訂施工合同,并提出修改施工合同的部分條款。冶金公司違反約定,應承擔違約責任。天湖公司雖向冶金公司發出了施工合同補充協議,但主要內容是對明確農民工窩工補償,收取補償費應負責納稅,開具稅務發票及按規范使用水泥等提出補充約定,該補充約定是對《施工合同》的細節補充,不是對《施工合同》進行修改和實質性變更,且冶金公司在收到補充協議后并未提出異議。從法院查明的事實來看,是冶金公司自己對招標文件及施工合同有關條款有異議,從而未在一個月內簽訂書面施工合同?,F案涉工程改由第二中標候選人進場施工,由此給天湖公司造成直接經濟損失53.6萬元(備注:冶金公司投標報價726.88萬元,第二中標候選人投標報價780.48萬元),天湖公司要求冶金公司賠償此差價53.6萬元理由充分,應予支持。

    律師觀點:

    《招標投標法》第四十五條第二款規定:“中標通知書對招標人和中標人具有法律效力。中標通知書發出后,招標人改變中標結果的,或者中標人放棄中標項目的,應當依法承擔法律責任?!彪m然該條款未就上述行為應承擔何種法律責任進行明確規定,但結合本案裁判觀點,非違約方遭受的期待利益損失應得到賠償,從而使得非違約方達到如同合同按照雙方的約定被履行的狀態,表現在本案,主要是天湖公司與第二中標候選人簽約后,投標報價的價差損失53.6萬元。

    根據《招標投標法實施條例》第二十二條規定,“潛在投標人或者其他利害關系人對資格預審文件有異議的,應當在提交資格預審申請文件截止時間2日前提出;對招標文件有異議的,應當在投標截止時間10日前提出。招標人應當自收到異議之日起3日內作出答復;作出答復前,應當暫停招標投標活動?!币虼?,如果投標人對招標文件相關條款有異議,應通過上述程序向招標人及時提出,避免中標后再就有關條款產生爭議。

     

    三、法務問答

    問:如何認定“黑白合同”?以及對“黑白合同”如何結算?

    答:

    1、“黑白合同”的認定

    認定“黑白合同”時所涉的“實質性內容”,主要包括合同中的工程價款、工程質量、工程期限三部分。對施工過程中,因設計變更、建設工程規劃指標調整等客觀原因,承、發包雙方以補充協議、會談紀要、往來函件、簽證等洽商紀錄形式,變更工期、工程價款、工程項目性質的書面文件,不應認定為《中華人民共和國招標投標法》第46條規定的“招標人和中標人再行訂立背離合同實質性內容的其他協議”。

    摘錄自《浙江省高級人民法院民事審判第一庭關于審理建設工程施工合同糾紛案件若干疑難問題的解答》第十五條

    此外,《招標投標法實施條例》第五十七條也有進一步明確,認為合同的標的、價款、質量、履行期限等主要條款屬于合同實質性內容。

    摘錄自《招標投標法實施條例》第五十七條

    2、“黑白合同”的結算

    當事人就同一建設工程另行訂立的建設工程施工合同與經過備案的中標合同實質性內容不一致的,應當以備案的中標合同作為結算工程價款的根據。

    摘錄自《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十一條

    當事人就同一建設工程另行訂立的建設工程施工合同與中標合同實質性內容不一致的,不論該中標合同是否經過備案登記,均應當按照最高人民法院《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十一條的規定,以中標合同作為工程價款的結算依據。

    當事人違法進行招投標,當事人又另行訂立建設工程施工合同的,不論中標合同是否經過備案登記,兩份合同均為無效;應當按照最高人民法院《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二條的規定,將符合雙方當事人的真實意思,并在施工中具體履行的那份合同,作為工程價款的結算依據。

    摘錄自《浙江省高級人民法院民事審判第一庭關于審理建設工程施工合同糾紛案件若干疑難問題的解答》第十六條

    四、溫馨貼士

    根據我國《繼承法》等相關規定,對公民個人財產的繼承一般存在遺囑繼承和法定繼承兩種形式。

    (一)首先,公民可以通過定立遺囑的方式處分個人財產,可以立遺囑將個人財產指定由法定繼承人的一人或者數人繼承,也可以立遺囑將個人財產贈給國家、集體或者法定繼承人以外的人。

    (二)其次,在被繼承人沒有訂立遺囑時,法律明確規定了繼承人范圍、繼承順序等的遺產分配原則。

    1、繼承人范圍

    1)第一順序:配偶、子女、父母。子女,包括婚生子女、非婚生子女、養子女和有扶養關系的繼子女。父母,包括生父母、養父母和有扶養關系的繼父母。喪偶兒媳對公、婆,喪偶女婿對岳父、岳母,盡了主要贍養義務的,作為第一順序繼承人。

    2)第二順序:兄弟姐妹、祖父母、外祖父母。其中,兄弟姐妹包括同父母的兄弟姐妹、同父異母或者同母異父的兄弟姐妹、養兄弟姐妹、有扶養關系的繼兄弟姐妹。

    3)被繼承人的子女先于被繼承人死亡的,由被繼承人的子女的晚輩直系血親代位繼承。代位繼承人一般只能繼承他的父親或者母親有權繼承的遺產份額。

    4)繼承開始后,繼承人沒有表示放棄繼承,并于遺產分割前死亡的,其繼承遺產的權利轉移給他的合法繼承人。

    2、繼承順序

    繼承開始后,由第一順序繼承人繼承,第二順序繼承人不繼承。沒有第一順序繼承人繼承的,由第二順序繼承人繼承。

    3、遺產分配

    1)同一順序繼承人繼承遺產的份額,一般應當均等。繼承人協商同意的,也可以不均等。

    2)對生活有特殊困難的缺乏勞動能力的繼承人,分配遺產時,應當予以照顧。對被繼承人盡了主要扶養義務或者與被繼承人共同生活的繼承人,分配遺產時,可以多分。有扶養能力和有扶養條件的繼承人,不盡扶養義務的,分配遺產時,應當不分或者少分。

    3)此外,對繼承人以外的依靠被繼承人扶養的缺乏勞動能力又沒有生活來源的人,或者繼承人以外的對被繼承人扶養較多的人,可以分配給他們適當的遺產。

    需要特別指出的是,無論法定繼承還是遺囑繼承,當夫妻一方死亡時,夫妻共同財產并不全部都屬于遺產,只有其中屬于被繼承人一方的財產才能作為遺產被繼承。

     

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