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會員法訊第十期

    一、法訊速遞

申請執行人可申請發布“懸賞公告”查找可供執行的財產

    《最高人民法院關于民事執行中財產調查若干問題的規定》自2017年5月1日起施行。其中明確，被執行人隱匿財產、會計賬簿等資料拒不交出的，人民法院可以依法采取搜查措施；被執行人不履行生效法律文書確定的義務，申請執行人可以向人民法院書面申請發布懸賞公告查找可供執行的財產。

    二、以案釋法

  工程造價結算時適用《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十條規定的“以送審價為準”的條件

裁判要旨：

    審判實踐中，只有雙方當事人在施工合同中明確約定了“發包人收到竣工結算文件一定期限內不予答復，視為認可承包人提交的竣工結算文件”的內容時，才能適用“以送審價為準”的工程價款結算規則。

    案例索引：

    最高人民法院(2006)民一終字第52號建設工程施工合同糾紛一案。圳業公司與國利公司簽訂了一份《建設工程施工合同》（1999版示范文本），約定國利公司承建政府大樓、檔案館、食堂。合同通用條款關于工程竣工結算約定：發包人收到承包人遞交的竣工結算報告及結算資料后28天內進行核實，給予確認或者提出修改意見。發包人收到竣工結算報告及結算資料后28天內無正當理由不支付工程竣工結算價款，從第29天起按承包人同期向銀行貸款利率支付拖欠工程價款的利息，并承擔違約責任。后國利公司承建的工程通過竣工驗收并投入使用。工程驗收后，國利公司向圳業公司遞交工程決算書，但圳業公司遲遲未予以確認、答復。國利公司遂向法院起訴要求圳業公司按其遞交的工程決算書支付尚欠付的工程款。

    法院觀點：

    最高人民法院《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十條規定：“當事人約定，發包人收到竣工結算文件后，在約定期限內不予答復，視為認可竣工結算文件的，按照約定處理。承包人請求按照竣工結算文件結算工程價款的，應予支持?！钡m用該條的前提條件是，當事人之間約定了發包人收到竣工結算文件后，在約定的期限內不予答復，則視為認可竣工結算文件。而本案當事人只是選擇適用了建設部制定的建設工程施工合同格式文本，該格式文本中并沒有對發生上述情況下是否以承包人報送的竣工結算文件作為工程款結算依據一事作出特別約定。因此，不能以1999版示范文本通用條款第33條第3款之規定為據，簡單地推定出發包人認可以承包人報送的竣工結算文件為確定工程款數額的依據。因此，本案不應適用最高人民法院《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十條。

    但本案不適用最高人民法院《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第20條之規定，并不意味著《建設工程施工合同》中通用條款第33條第3款的內容，對雙方當事人沒有約束力，違反這一規定，仍應承擔違約責任，如需要按照合同約定的時間支付工程款逾期付款利息。在本案中，之所以確認以國利公司向圳業公司報送的竣工結算文件作為確認工程款數額基礎的結論，是因為國利公司將該竣工結算文件作為確定工程款數額的證據提交后，圳業公司沒有在舉證期限內提出相反的證據，亦未在這一期限內申請鑒定。在一審法院同意就與工程款有關的問題進行鑒定后，圳業公司以不同意一審法院確定的鑒定范圍為由，未在一審法院負責對外委托鑒定工作的部門指定的期限內交納鑒定費，致使鑒定工作未能進行，應承擔舉證不能的后果。在此情況下，人民法院只能以一方當事人提供的證據作為確認工程款的依據。

    律師點評

    《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第20條的規定在實踐中被稱為“以送審價為準”，該規定的目的是為了防止發包人以消極的態度，故意拖延工程價款的結算。從目前來看，法院對此類糾紛的處理已經持較為統一的態度，即建設工程施工合同未明確約定逾期不答復即視為認可竣工結算文件，承包人僅以原建設部《建筑工程施工發包與承包計價管理辦法》第十六條的規定，或者1999版建設工程施工合同通用條款第33.3條的約定為依據，要求按照送審價結算工程價款的，不予支持。需要特別提醒的是，2013年新修訂的施工合同示范文本已經對此進行了修改和調整，通用條款第14.2條明確約定“發包人在收到承包人提交的竣工結算申請書后28天內未完成審批且未提出異議的，視為發包人認可承包人提交的竣工結算申請單”。但考慮到該條款仍舊是格式文本中的一款通用條款，為確保能以上述司法解釋規定維護自身權益，施工企業在簽署施工合同時最好在專用條款中再次進行明確約定，并注意合同履行過程中對相關證據的收集和保存，以避免在主張權利時，自身無法證明已經提交結算文件的被動局面。

    三、法務問答

    1.問：建設工程施工合同無效，但工程經竣工驗收合格，承包人是否可以要求發包人參照合同約定結算支付工程價款？
    答：可以。最高人民法院《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（以下簡稱《解釋》）第二條規定：“建設工程施工合同無效，但建設工程經竣工驗收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價款的，應予支持。

    2.問：審計部門對建設資金的審計會影響建設單位與承建單位的合同效力及履行嗎？

    答：不影響?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于建設工程承包合同案件中雙方當事人已確認的工程決算價款與審計部門審計的工程決算價款不一致時如何適用法律問題的電話答復意見（2001）民他字第2號》規定，審計是國家對建設單位的一種行政監督，不影響建設單位與承建單位的合同效力。只有在合同明確約定以審計結論作為結算依據或者合同約定不明確、合同約定無效的情況下，才能將審計結論作為判決的依據。

    四、溫馨貼士

7月的工資有三大變化哦！仔細看看！

    又到了發工資的日子了，7月對上班族來說是非常重要的一個月，因為你的工資，可能會在這個月悄悄發生變化。到底工資條上的哪些項目值得你重點關注？一起來看看！

    基本工資

    有的單位，基本工資是與工齡相關的。工齡是指從事腦力或體力勞動，以工資收入為其全部或主要生活資料來源的工作年限。每工作一年，就形成一年工齡。

    不少大學生會在7月份畢業后入職，有的單位按其報到的時間開始計算工齡。按照“工作年限或連續工齡計算滿一個周年才能算一年”的相關規定，有的單位會在7月份調整與工齡相關的工資。

    保險費用

    日前，杭州公布了新的社保繳費基數。由于浙江省平均工資的增長，社保繳費基數上下限標準也進行了不同程度的上調。

    杭州市從2017年7月結算期起啟用2016年度全省在崗職工年平均工資56385元為標準核定繳費基數，并在結算期內完成年中結算。月繳費基數的上限（300%）、下限（60%）分別為：14096.25元、2819.25元。

    繳費基數確定了，一個月需要繳納多少社保費你知道嗎？每月需繳納的社保費=個人的繳費基數×繳費費率。目前，市本級職工五險的繳費費率如下：

    一般來說，工資越高社保的繳費基數也就越高，反之亦然。因此，社保繳費的變化，會影響你到手的收入。

    住房公積金

    自2017年7月1日起，杭州市職工住房公積金繳存基數由2015年月平均工資調整為2016年月平均工資。

    繳存基數設定上限和下限，上限為杭州市2016年職工月平均工資的3倍，即21980元；下限為當地最低工資標準：市區1860元，臨安、桐廬、建德、淳安1530元。調整后的繳存基數不高于上限且不低于下限。

    住房公積金繳存比例為12%，同一單位實行同一繳存比例。住房公積金月繳存額按個人月繳存額與單位月繳存額的合計數確定。

    本期撰稿

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