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一、法訊速遞

2017年8月28日，最高人民法院召開新聞發布會，發布《關于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規定（四）》

近年來，隨著公司數量的快速增長，公司治理和股東權利糾紛兩類糾紛案件逐年上升，在公司糾紛案件中占比高達60%多。一些大型公司的決議效力糾紛，甚至成為輿論焦點和熱點。為統一法律適用問題，解決一批在審理公司糾紛案件、適用公司法過程中經常遇到的疑難復雜問題，最高人民法院起草并出臺了該《解釋》?！督忉尅饭?7條，涉及決議效力、股東知情權、利潤分配權、優先購買權和股東代表訴訟等五個方面糾紛案件審理中的法律適用問題。

二、以案釋法

如何認定"陰陽合同"的效力及結算依據？

案例索引

一審：（2011）黑中民商初字第14號；二審：（2012）黑民中字第4號；再審：最高人民法院（2012）民申字第754號。

2008年7月15日，建設單位與施工單位簽訂了某住宅小區工程《建設工程施工合同》，該合同經招投標程序簽訂，并經建設局備案。該合同約定了施工范圍、合同價款、計價標準、工期等內容。2008年7月26日，雙方又簽訂了《建筑工程施工補充協議書》，其中關于工程的開工、竣工時間、工程款數額和付款方式等條款做了不同于《建設工程施工合同》的約定。

因建設單位未按合同約定支付工程預付款、進度款，工程延期至2010年5月末基本完工。2009年至2010年建筑材料、人工、機械等工程費用大幅度上漲。經協商，雙方于2010年5月25日簽訂了《補充協議書》，約定對2008年以后施工的工程人工費按2009年黑龍江省決算辦法進行調整，材料價格執行當地與工程同期的造價信息等內容。后雙方因結算發生爭議訴諸法院。施工單位訴至法院請求法院判決：根據2010年5月25日簽訂的《補充協議書》進行結算。

法院觀點

法院認為，本案的爭議焦點是雙方簽訂的2008年7月15日的《建設工程施工合同》、2008年7月26日的《建筑工程施工補充協議書》與2010年5月25日《補充協議》是否有效？結算依據應為哪份合同？

對此，法院經審理認為，建設單位與施工單位簽訂的《建設工程施工合同》合法有效，雙方當事人對此均不持異議。當事人在簽訂合同后，對合同內容進行變更，是法律賦予合同雙方當事人的基本權利，正常的合同變更應受到法律的保護。本案雙方當事人在經過招投標程序簽訂備案合同后（備案日2008年7月23日），隨即于7月26日又簽訂《建筑工程施工補充協議書》，系在客觀情況未發生根本性變化的情況下，對關于工期、工程價款確定、工程款撥付等內容作出與備案合同不同的約定，系對備案合同進行了實質上的變更，違反了《招標投標法》第46條的規定，根據《合同法》第52條的規定，屬于無效合同。而《補充協議》是在備案合同簽訂近兩年后，雙方當事人根據合同履行的實際情況，經協商確定了材料價格、人工費調整等主要內容，該《補充協議書》系雙方的真實意思表示，并不違反法律、行政法規的效力性強制性規定，屬于有效合同。

因此認定，建設單位與施工單位2008年7月15日簽訂的《建設工程施工合同》和2010年5月25日《補充協議》合法有效，雙方應據此結算。2008年7月26日的《建筑工程施工補充協議書》無效，不作為結算依據。

律師提示

1.承發包雙方均應認真慎重簽署備案的中標合同；

2.認真對待“補充協議”的簽署時間及客觀情況（與中標合同相比較）。

三、法務問答

EPC總承包招標中，組成聯合體的單位是否都應既有設計資質又有施工資質？

答：我國對工程施工和工程服務等單位實行嚴格的資質管理制度，根據建設部相關規定，具備勘察、設計或施工總承包資質的企業均可在其資質等級許可的工程項目范圍內開展工程總承包業務。所以，一般情況下，在EPC總承包招標中，投標人無需同時具備勘察、設計和施工資質。如果是聯合體投標，根據聯合體之間的分工協議，承擔設計工作的聯合體成員具有設計資質，承擔施工工作的聯合體成員具有施工資質即可，組成聯合體的各單位無需同時具備總承包商需具有的所有資質條件。

法條鏈接：

《招標投標法》第三十一條規定：“兩個以上法人或者其他組織可以組成一個聯合體，以一個投標人的身份共同投標。

聯合體各方均應當具備承擔招標項目的相應能力；國家有關規定或者招標文件對投標人資格條件有規定的，聯合體各方均應當具備規定的相應資格條件。由同一專業的單位組成的聯合體，按照資質等級較低的單位確定資質等級。”

《建設部辦公廳關于工程總承包市場準入問題的復函》（建辦市函[2003]573號）規定：“按照我部《關于培育發展工程總承包和工程項目管理企業的指導意見》（建市[2003]30號）的規定，《工程總承包資格證書》廢止之后，對從事工程總承包業務的企業不專門設立工程總承包資質。具有工程勘察、設計或施工總承包資質的企業可以在其資質等級許可的工程項目范圍內開展工程總承包業務。因此，工程設計企業可以在其工程設計資質證書許可的工程項目范圍內開展工程總承包業務，但工程的施工應由具有相應施工承包資質的企業承擔?！?/span>

四、溫馨貼士

合同中應明確約定管轄條款

合同中法院管轄地如果選擇不當的話，除參訟的差旅費用，調查取證的費用等訴訟成本價值不菲以外，還可能面臨地方保護主義和司法不公的影響。所以，在合同訂立之初預先根據合同的性質和當事人自身的情況，預先在法律允許的范圍以內確定訴訟的管轄法院是十分重要的。

當事人在訂立合同時，只要不違反法律關于級別管轄和專屬管轄的前提，當事人雙方可以在原告所在地，被告所在地、合同履行地、標的物所在地和合同簽訂地這五個地方選擇訴訟管轄法院。

需要注意的是，雙方約定的管轄法院必須是確定、單一的，不能含糊不清，更不能協議選擇兩個以上管轄法院。否則很容易引起管轄爭議，造成訴訟程序的延長，訴訟成本的增加，給當事人帶來很多不必要的麻煩。

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