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會員法訊第二十五期

一、法訊速遞

1. 國務院辦公廳發布《全國深化“放管服”改革轉變政府職能電視電話會議重點任務分工方案的通知》

2018年8月14日，國務院辦公廳發布《全國深化“放管服”改革轉變政府職能電視電話會議重點任務分工方案的通知》（國辦發〔2018〕79號）?！锻ㄖ芬?，由住房城鄉建設部牽頭,優化項目報建審批流程，五年內工程建設項目從立項到竣工驗收全流程審批時間壓減一半，解決審批前評估耗時長問題。

2.最高人民法院發布《最高人民法院關于虛開增值稅專用發票定罪量刑標準有關問題的通知》

2018年8月27日，最高人民法院發布《最高人民法院關于虛開增值稅專用發票定罪量刑標準有關問題的通知》（法〔2018〕226號）,以司法解釋的形式修正了虛開增值稅專用發票罪的量刑標準?！锻ㄖ芬幎?，對虛開增值稅專用發票刑事案件定罪量刑的數額標準，可以參照《最高人民法院關于審理騙取出口退稅刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》（法釋〔2002〕30號）第三條的規定執行，即虛開的稅款數額在五萬元以上的，以虛開增值稅專用發票罪處三年以下有期徒刑或者拘役，并處二萬元以上二十萬元以下罰金；虛開的稅款數額在五十萬元以上的，認定為刑法第二百零五條規定的“數額較大”；虛開的稅款數額在二百五十萬元以上的，認定為刑法第二百零五條規定的“數額巨大”。

二、以案釋法

建設單位能否以施工單位未開具發票為由拒付工程款？

案情簡介：

施工單位中標某大廈建設工程土建、水暖、電氣工程，與建設單位簽訂《建設工程施工合同》一份。后施工單位順利完成施工任務，案涉工程經五方驗收，取得房屋建筑工程竣工驗收報告。

后因工程余款問題，施工單位向法院起訴，主張工程余款及利息；建設單位則以施工單位拖欠發票作為抗辯理由，拒付工程余款。

法院觀點：

支付工程款系合同的主義務，而開具發票則為合同的附隨義務，某某公司（即建設單位，筆者注）不能以某某建設集團公司（即施工單位，筆者注）未開具發票為由拒絕履行支付工程款的合同義務，且在本院第一次庭審中，某某公司確認某某建設集團公司已經向其開具了已付工程款的發票。因此對于某某公司該抗辯理由，本院不予支持。

律師觀點：

案例上述爭點的實質在于合同法先履行抗辯權的行使條件。先履行抗辯權的行使與合同主給付義務的履行有直接關系，并且要求雙方義務具有對價性，不能以對方不履行附隨義務或履行瑕疵而提出先履行抗辯權，拒絕履行合同主給付義務。只有當一方不履行主給付義務時，另一方才有權拒絕履行自己的債務；而一方已經履行了主給付義務，僅僅違反從給付義務或附隨義務，則另一方不得行使先履行抗辯權。

當然，如果附隨義務的履行與合同目的的實現具有密切關系，應認為該附隨義務與對方的主給付義務之間具有較強的牽連性或依賴性。一方不履行或不適當履行合同附隨義務，將直接影響到合同主要義務履行及權利實現，另一方就可以行使先履行抗辯權。

案例中，建設單位行使先履行抗辯權并拒絕支付工程款，必須是施工單位不履行或不適當履行的義務能與“支付工程款”這個建設單位主給付義務形成對價關系。施工單位的合同主義務為工程施工，其履行該主義務后，只是未履行開具發票的附隨義務，則發包人無權行使先履行抗辯權，不能以此為由拒絕履行合同主義務即支付工程款。

三、法務問答

1．問：發承包雙方簽訂的《建設工程施工合同》因違反招投標法而無效，合同履行過程中雙方達成結算工程價款的補充協議是否必然無效？

答：關于該補充協議的效力問題，應綜合分析協議內容所反映出來的當事人之間權利義務關系的性質及與施工合同之間的法律關系。如果該補充協議內容屬于發承包雙方對既存債權債務關系的清理，則具有獨立性，不因《建設工程施工合同》無效而導致該補充協議的無效，且從誠實信用原則出發，不當擴大合同無效的后果邊界易導致當事人之間的利益失衡。

2. 問：建設工程優先受償權的行使范圍是否包括裝飾裝修工程？

答：根據國務院《建設工程質量管理條例》《建設工程安全生產管理條例》的規定，建設工程包括土木工程、建筑工程、線路管道和設備安裝工程及裝修工程。最高人民法院給福建省高級人民法院《關于裝飾裝修工程款是否享有合同法第二百八十六條規定的優先受償權的復函》也指出，裝飾裝修工程屬于建設工程，可以適用合同法二百八十六條關于優先受償權的規定，但裝飾裝修工程的發包人不是該建筑物的所有人或承包人與該建筑物的所有人之間沒有合同關系的除外。所以建設工程優先受償權的行使范圍包括裝飾裝修工程。

四、溫馨提示

熱點！造價工程師迎來重大變革。

近日，住建部、交通運輸部、水利部及人社部聯合印發《造價工程師職業資格制度規定》《造價工程師職業資格考試辦法》的通知?！锻ㄖ访鞔_，造價工程師納入國家職業資格目錄，分為：一級造價工程師、二級造價工程師。

一級造價工程師職業資格考試全國統一大綱、統一命題、統一組織?？荚囋O《建設工程造價管理》《建設工程計價》《建設工程技術與計量》《建設工程造價案例分析》4個科目?？荚嚦煽儗嵭?span lang="EN-US">4年一個周期的滾動管理辦法。

二級造價工程師職業資格考試全國統一大綱，各省、自治區、直轄市自主命題并組織實施?？荚囋O《建設工程造價管理基礎知識》《建設工程計量與計價實務》2個科目?？荚嚦煽儗嵭?span lang="EN-US">2年一個周期的滾動管理辦法。

另，《通知》對報考條件、證書印發及適用范圍、免考條件、考試頻次、注冊管理等事項進行了規定。

    本期撰稿

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